提请抗诉申请书

抗诉申请人（一审申请人、二审上诉人、再审申请人）：李一

被申请人（一审被申请人、二审被上诉人、再审被申请人）：刘二

抗诉申请人与被申请人房屋买卖合同纠纷一案，因抗诉申请人不服郑州市金水区人民法院作出（2017）豫0105民初第3号民事判决书、河南省郑州市中级人民法院作出的（2017）豫01民终第1号民事判决书、及河南省郑州市中级人民法院作出的（2018）豫01民申8号民事裁定书，特向贵院申请提起抗诉。

提请抗诉请求：

请求贵院依法对郑州市金水区人民法院作出的（2017）豫0105民初第3号民事判决书、郑州市中级人民法院作出的（2017）豫01民终第1号民事判决书、及郑州市中级人民法院作出的（2018）豫01民申8号民事裁定书提起抗诉，撤销上述裁判，由人民法院依法改判，支持抗诉申请人的一审诉讼请求，即被申请人协助办理郑州市金水区翠花路房产（郑房权证字第05号）的产权转移登记手续；

事实和理由：

一、 本案的基本事实。

2016年5月14日，申请人、被申请人、和居间方郑州房地产营销策划有限公司第四分公司，共同签订《房屋买卖合同》一份，该合同主要约定:1、房屋总价款127万元;2、定金、佣金及代办费共计30000元，其中佣金12700元，代办费3000元，余额作为代收的定金;3、付款方式为按揭贷款，双方在银行（中国银行）允许解押三个工作日内，由被申请人出资解押并注销后45个工作日内，共同到相关部门办理银行贷款、网签、立契等相关手续;4、被申请人一方若违反立契过户时间的约定，则视为其单方解除合同;等等。

《房屋买卖合同》签订后，申请人于2016年5月14日向被申请人支付定金10000元，于2016年7月26日向居间方付佣金及代办费共15700元，于2016年8月25日支出贷款费用22591元。

因不能提前偿还中国银行贷款办理解押手续，且申请人已租的房屋即将到期，遂考虑先入住案涉房屋并交付费用，居间方便提供了一份名为《租赁合同》的格式合同，租期2016年7月1日至2016年9月30日三个月，租金6000元，其他协议有关事项并未详细约定。2016年6月28日，申请人在乙方处签字，被申请人弟弟李世解在甲方代表人处签字。

2016年8月份，按揭贷款已结清，涉诉房屋已解押，申请人、被申请人及居间方一同至建设银行签订《借款协议》，后申请人的贷款审批通过。又一同去北区房管局领取网签订号，网签预约时间为2016年9月30日。

被申请人明确不售卖给申请人房屋时间为2016年9月下旬，此时涉诉房屋市场价约为177万元，自双方签订《房屋买卖合同》5月份127万元的价格，已涨幅约定50万元，此乃被申请人违约的根本原因。

时间点总结：2016年5月14日《房屋买卖合同》、2016年5月14日付定金10000元、2016年6月28日《租赁合同》、2016年7月26付佣金及代办费15700元、2016年8月25日支出贷款费用22591元、2016年8月还清房贷解押房屋、2016年9月初申请人贷款审批通过、2016年9月30日为办理网签时间，2016年9月下旬被申请人明确表示不出卖涉诉房屋。

二、 对一审、二审、再审法院作出的裁判作如下分析。

1、一审法院认为：《房屋买卖合同》是双方真实意思表示，且不违反强制性规定，应属有效。申请人如约履行了支付定金、佣金及代办费的义务。被申请人未能及时配合申请人到相关部门办理网签手续，显属不当。根据查明的事实，由于双方在合同中对办理网签的日期约定不明，其次双方在签订房屋买卖合同后又签订了租赁合同，并且实际履行了租赁合同的义务，被申请人认为租赁合同构成对房屋买卖合同的实质性变更，向申请人提出单方解除房屋买卖合同。故对于申请人要求被告继续履行房屋买卖合同，协助办理系争房屋过户手续的诉讼请求，本院无法支持。

2、二审法院审理、认为部分，基本同一审法院，但其对月租金的认定错误（应为月租金2000元），未采信证人吴延杰证言错误，未就案件的基本事实、各自主张的深层原因及证据的审查等予以详细阐释，仅以一审法院的判决并无不当，径行作出维持原判的判决，显属草率。

3、再审法院仅进行了书面审查，未举行听证，在申请人尚不知承办人员的情况下，便作出了驳回再审申请的裁定。

针对三次法院的审理分析如下：

（1）法院认为申请人不存在违反《房屋买卖合同》的违约行为，而被申请人因未及时配合办理网签手续存在违约行为，是正确的。即：在《房屋买卖合同》的履行过程中，被申请人是过错违约的一方；

（2）办理网签时间不明，因基于第三方银行及有关行政部门的原因，买卖合同中当然无法明确约定办理网签的日期，此非申请人的过错；

（3）《租赁合同》，该合同仅是对申请人使用涉诉房屋期限（2016年7月1日至2016年9月30日三个月）与费用（6000元）的约定，仅对此达成了合意。双方并未对房屋买卖的有关事宜进行约定，未达成解除合意，当然不存在对《房屋买卖合同》的实质性变更。

（4）实质性变更及买卖合同解除的提出，是由被申请人主张的，而被申请人是《房屋买卖合同》的违约过错一方；

（5）继续履行房屋买卖合同的主张，系无过错方申请人的诉请。申请人对房屋买卖合同的履行支付了定金、佣金、代办费，且已获得了银行审批的贷款，说明申请人已履行了买卖合同的主要义务，而非仅定金合同的履行。

（6）《合同法》第94条是关于法定解除合同的规定，而法定事由解除权由被违约人（申请人）享有、行使，违约人（被申请人）无解除权。另，双方从未就合同解除达成合意，被申请人无证据可证明双方已达成解除合意，且《租赁合同》签订后，双方或三方的多次行为表明一直在履行着《房屋买卖合同》。

故守约方主张继续履行合同，违约方却主张解除合同，法院作出支持违约方主张的裁判显然是错误的。

三、关于本案法律适用的分析。

1、依据《合同法》第77条 “当事人协商一致，可以变更合同” 和第93条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，合同的变更和解除均需要当事人意思表示一致方能完成，但本案中双方仅在房屋交付上达成的合意签订《房屋租赁合同》，且其性质应为对《房屋买卖合同》的交付条款的变更，但在解除《房屋买卖合同》的问题上，双方从未达成过一致意见，而仅是被申请人单方行为。

2、 依据《合同法》第30条 “有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更”的规定，实质性变更发生在合同的要约和承诺中，用来判断承诺的效力，但本案中当事人是在解决签订买卖合同后至办理网签之前，房屋的交付使用问题时所做出的对原买卖合同的变更，并非解除买卖合同，原审判决以“被申请人实质性变更”为由，认为买卖合同没有实际履行不仅违背事实，而且没有法律依据。

3、《合同法》第94条关于违约导致的合同解除的条款。合同订立以后，当事人一方不按照合同的约定，履行合同义务，或者当事人一方履行合同义务不符合约定的，即是该当事人违约。当事人一方有违约行为并不必然导致另一方享有解除权，只有在一方违约致使不能实现合同目的时，另一方才享有解除权。(五)法律规定的其他情形。”

二审对证人吴延杰的证言，以不属于新证据为由，不予采纳是错误的。

从2016年3月份开始至12月份，郑州的房价从8965元疯涨至12000元，众所周知的事实就是，在此阶段签订房屋买卖合同的买家，绝大多数人都不同程度地经历了“毁约”“加钱”或者诉讼的困扰，虽然理由五花八门，但目的就是相同的，就是房子不卖了或者加钱才能出售。

本案中，《房屋买卖合同》签订在5月14日，纠纷发生在9月底，被申请人所称的因“工作调动”完全是借口，按市场均价计算在此期间房价从127万元涨到177万元左右，先后相差50万元，申请人的损失远远不是原审判决所认定的定金、贷款费用、中介佣金及代办费48291元（申请人还要承担一审诉讼费16123元和二审诉讼费16123元，共计32246元）。

此致

郑州市人民检察院

申请人：

年 月 日