导读：按发生率统计，侵权伤害属于职业伤害中的第三大伤害，具有工伤与民事侵权双重属性，是用人单位回避不了的头疼事。

一、侵权伤害在《条例》中的地位

关于侵权伤害，《条例》只列举了一种属于工伤的情形，即第14条第3项。

该项规定：“在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的，应当认定为工伤。”

问题是：职场中的侵权多了去了，除非愣头青才在工作时间和工作场所内实施侵害。这样的列举，只能是挂一漏万。

二、职场中的侵权伤害

职工履行职务受到他人、动物植物、产品缺陷等伤害的，都属于侵权伤害，应当认定为工伤。

侵权伤害常见情形是“他人”侵权，包括用人单位侵权、用人单位工作人员侵权、第三人侵权。

三、“他人”侵权的工伤认定规则

（一）用人单位侵权

应当结合《刑法》第240条的强迫劳动罪，《劳动合同法》第88条的四项赔偿责任，最高人民法院《关于适用侵权责任法若干问题的解释》（法发〔2010〕23号）第137条，2022年4月我国批准了《1930年强迫劳动公约》(第29号)和《1957年废除强迫劳动公约》(第105号)设计具体规范。

用人单位除了参加工伤保险外，还应参加雇主责任保险，发生侵权伤害的，承担雇主赔偿责任。

（二）工作人员侵权

根据《民法典》第 1191条第 1 款，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,适用无过错责任归责原则，由用人单位承担侵权责任。对于有故意或者重大过失的工作人员，用人单位可以进行追偿。

（三）第三人侵权

职工因履行职务，受到第三人不法侵害导致伤亡的，应当认定为工伤。

（四）工伤赔偿与侵权赔偿竞合，咋赔偿才合适

出现侵权伤害的工伤问题，在我国的导向是支持“双陪”。如《安全生产法》第56条第2款、《职业病防治法》第52条、《实用有毒物品作业场作劳动保护条例》第45条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条。

但也有例外，《社会保险法》第42条规定，“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”该条文仅规定了“第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付”，也即是只规定了工伤医疗费用可以由工伤保险基金先行支付。更可能出现的问题没有考虑到：工伤保险行政部门介入民事侵权的合理性在哪里？追偿不能的又怎么办？

本文认为，当工伤保险与侵权责任相互交融时，最理想的目的是“就高原则”（补充模式），毕竟发生在一个人身上的伤害，不可能吃双份药、拄双个拐、发票报销两次。

实现“就高原则”（补充模式）的唯一路径，就是参照《社会保险法》第42条设计：

第一，用人单位原因造成工伤的，由雇主责任险赔偿；未参加雇主责任险，又不按《条例》赔偿的，由基金先行支付、再由社保部门征缴。

第二，工作人员故意或严重过失造成工伤的，用人单位可以从工资中代扣。

第三，第三人的原因造成工伤，第三人不全额支付工伤待遇，或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿，相关部门应当予以协助（并设定不予协助的责任）。